Перейти к основному содержанию

Статья 202 УК РФ. Злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами

Новая редакция Ст. 202 УК РФ

1. Использование частным нотариусом или частным аудитором своих полномочий вопреки задачам своей деятельности и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесения вреда другим лицам, если это деяние причинило существенный вред правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства, -

наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо принудительными работами на срок до трех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до трех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.

2. То же деяние, совершенное в отношении заведомо несовершеннолетнего или недееспособного лица, -

наказывается штрафом в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо принудительными работами на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.

Комментарий к Статье 202 УК РФ

1. Норма фактически содержит два преступных посягательства - злоупотребление полномочиями частнопрактикующим нотариусом и злоупотребление полномочиями аудитором. Различия указанных составов определяются субъектом преступного посягательства, объектом и объективной стороной и обусловливаются спецификой нотариальной и аудиторской деятельности.

2. Нотариат в Российской Федерации призван обеспечить защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации. В соответствии с ч. 2 ст. 1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 N 4462-1 (в ред. от 29.12.2006) <1> нотариальные действия могут осуществлять как нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе, так и нотариусы, занимающиеся частной практикой.
--------------------------------
<1> Ведомости РФ. 1993. N 10. Ст. 357; СЗ РФ. 2001. N 53 (ч. 1). Ст. 5030; 2002. N 52 (ч. 1). Ст. 5132; 2003. N 50. Ст. 4855, N 52 (ч. 1). Ст. 5038; 2004. N 27. Ст. 2711, N 35. Ст. 3607, N 45. Ст. 4377; 2005. N 27. Ст. 2717; 2006. N 27. Ст. 2881; 2007. N 1 (ч. 1). Ст. 21.

3. Общественная опасность преступления заключается в том, что нотариус или аудитор, используя предоставленные им законом широкие полномочия, при наличии преступных устремлений способны дезорганизовать нормальную управленческую деятельность коммерческих и иных организаций, причинить существенный вред охраняемым правам и законным интересам различных лиц.

4. Основной объект злоупотребления полномочиями частным нотариусом - общественные отношения, складывающиеся по поводу реализации задач и функций, возлагаемых на нотариат. Дополнительный объект - общественные отношения, охраняющие права и законные интересы граждан, организаций либо охраняемые законом интересы общества или государства.

5. Объективная сторона злоупотребления полномочиями частнопрактикующими нотариусами состоит из трех элементов: 1) использование частнопрактикующим нотариусом своих полномочий вопреки задачам своей деятельности; 2) последствия в виде существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства, 3) причинная связь между поведением виновного и этими последствиями.

5.1. Состав преступления по конструкции является материальным <1>.
--------------------------------
<1> См. примеч. науч. ред. к п. 4 коммент. к ст. 201.

6. Преступление может быть совершено как путем действия, так и бездействием.

7. Объем полномочий нотариусов устанавливается Основами законодательства Российской Федерации о нотариате, которыми определяются их основные права и обязанности. Так, согласно ст. 15 Основ законодательства о нотариате нотариус имеет право: а) совершать нотариальные действия в интересах физических и юридических лиц, обратившихся к нему, за исключением случаев, когда место совершения нотариального действия определено законодательством РФ или международными договорами; б) составлять проекты сделок, заявлений и других документов (предоставление указанного права нотариусу вызвано прежде всего значительно усложнившимся гражданским оборотом, увеличением разнообразия заключаемых и удостоверяемых у нотариуса договоров), изготовлять копии документов и выписки из них, а также давать разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий; в) истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий.

7.1. Вместе с тем нотариус обязан: а) оказывать физическим и юридическим лицам содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов, разъяснять им права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред; б) выполнять свои обязанности в соответствии с Основами законодательства Российской Федерации о нотариате, законодательством республик в составе РФ и присягой. Нотариус обязан хранить в тайне сведения, которые стали ему известны в связи с осуществлением его профессиональной деятельности (суд может освободить нотариуса от обязанности сохранения тайны, если против нотариуса возбуждено УД в связи с совершением нотариального действия); в) нотариус обязан отказать в совершении нотариального действия в случае его несоответствия законодательству РФ или международным договорам; г) представлять в налоговый орган сведения о стоимости имущества, переходящего в собственность граждан, необходимые для исчисления налога с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения.

8. Злоупотребление полномочиями частнопрактикующим нотариусом может выражаться в незаконном удостоверении сделок, неправомерном использовании предоставленной информации, осуществлении посреднических функций, понуждении к совершению сделок, введении клиентов в заблуждение, составлении фиктивных завещаний, умышленном непринятии мер к охране наследственного имущества, необеспечении либо неполном обеспечении доказательств и т.д.

9. Следует отметить, что в некоторых случаях злоупотреблений полномочиями частнопрактикующими нотариусами, связанных с разглашением сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, может наступать УО по совокупности преступлений. Так, если в результате удостоверения какой-либо сделки или в процессе засвидетельствования верности копий документов или выписок из них виновным была разглашена или использована коммерческая или другая тайна, которая стала известна ему в процессе исполнения своих профессиональных обязанностей, налицо факт идеальной совокупности преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 183 и ч. 1 ст. 202.

10. Существенный вред представляет собой оценочную категорию, поскольку строгая его фиксация может войти в противоречие с быстро меняющейся социальной обстановкой.

10.1. Применительно к деятельности частного нотариуса существенным будет являться вред, выразившийся в имущественном ущербе, утрате доказательств совершения сделки или иных нотариальных действий, проявившийся в засвидетельствовании незаконной сделки, утрате имущественных прав, прав на различные льготы, создании препятствия для осуществления гражданами, государственными органами или общественными организациями социальных, экономических или иных функций и других последствиях.

11. Субъективная сторона злоупотребления полномочиями частными нотариусами характеризуется умышленной формой вины. Деяние может быть совершено как с прямым, так и с косвенным умыслом, конкретизированным или неконкретизированным. Виновный нотариус понимает, что действует (бездействует) незаконно, вопреки задачам своей деятельности, что это повлечет (может повлечь) существенное нарушение прав и законных интересов физических или юридических лиц либо охраняемых законом интересов общества или государства, и желает или сознательно допускает наступление таких последствий либо относится к ним безразлично.

12. Закон определил в качестве цели злоупотреблений полномочиями частнопрактикующими нотариусами извлечение любых выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесение вреда другим лицам. Эти цели и соответствующая деятельность по их достижению могут определяться разными мотивами: корысть, родственные или приятельские чувства, месть и др.

12.1. Под извлечением выгод и преимуществ для себя или других лиц следует понимать: желание получить имущественную выгоду либо избежать материальных затрат, скрыть обстоятельства, исключающие возможность занятия частной нотариальной деятельностью; сокрытие убытков или материального ущерба, причиненного в результате некомпетентного выполнения профессиональных действий; стремление извлечь выгоду неимущественного характера (карьеризм, протекционизм, семейственность), желание приукрасить действительное положение дел, получить взаимную услугу, заручиться поддержкой и т.д. Выгоды и преимущества могут носить как материальный, так и нематериальный характер.

12.2. Виновный может преследовать цель нанесения как имущественного, так и неимущественного вреда. Цель нанесения вреда другим лицам относится к категории низменных.

13. Квалифицирующим признаком преступления (ч. 2) является совершение противоправного деяния в отношении заведомо несовершеннолетнего или недееспособного лица.

13.1. Несовершеннолетний - это лицо, не достигшее 18-летнего возраста (ст. 21 ГК).

13.2. Недееспособным считается лицо, не способное в силу возраста или психического состояния приобретать своими действиями гражданские права и создавать для себя гражданские обязанности, признанное таковым по суду (см. ст. 29 ГК).

14. Виновный, совершивший противоправное деяние в отношении несовершеннолетнего или недееспособного лица, должен достоверно знать о несовершеннолетнем возрасте или недееспособности потерпевшего. Данное обстоятельство в обязательном порядке необходимо отразить в материалах дела и закрепить соответствующими доказательствами.

15. Субъект злоупотребления полномочиями частными нотариусами специальный. Он назван в самом законе.

15.1. В Российской Федерации на должность нотариуса назначается гражданин Российской Федерации, имеющий высшее юридическое образование, прошедший стажировку сроком не менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой, сдавший квалификационный экзамен (о порядке сдачи экзамена см.: Положение о квалификационной комиссии по приему экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, утв. Приказом Минюста России от 14.04.2000 N 132 (в ред. от 01.08.2005) <1>), имеющий лицензию на право нотариальной деятельности.
--------------------------------
<1> БНА. 2000. N 18 - 19; 2005. N 34.

15.2. Вспомогательный персонал контор частных нотариусов к специальным субъектам преступного посягательства не относится. Возможна УО по ст. 202 лиц, временно замещающих отсутствующего нотариуса (ст. 20 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате). Данное замещение производится, как правило, на основе договора. Однако в подавляющем большинстве ответственность возникает из факта принятия на себя определенных прав и обязанностей, поэтому УО указанных лиц по ст. 202 не исключается.

15.3. Не признается субъектом рассматриваемого преступления исполнительный директор нотариальной палаты, поскольку на данную должность не может быть назначен нотариус. Трудовые отношения с исполнительным директором определяются контрактом, заключаемым президентом палаты с лицом, претендующим на занятие этой должности. Исполнительный директор руководит работой аппарата палаты; осуществляет прием и увольнение работников аппарата; ведет финансово-хозяйственную деятельность в пределах сметы и квоты, установленных собранием палаты. В случае злоупотребления своими полномочиями исполнительный директор как лицо, осуществляющее управленческие функции в некоммерческой организации, должен привлекаться к УО по ст. 201.

16. Аудит представляет собой предпринимательскую деятельность аудиторов (аудиторских фирм) по осуществлению независимых вневедомственных проверок бухгалтерской (финансовой) отчетности, платежно-расчетной документации, налоговых деклараций и других финансовых обязательств и требований экономических субъектов, а также оказанию иных аудиторских услуг.

16.1. Целью аудиторских проверок является установление достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности экономических субъектов и соответствия совершенных ими финансовых и хозяйственных операций нормативным актам, действующим в Российской Федерации.

17. Основной объект злоупотребления полномочиями аудитором - общественные отношения, складывающиеся по поводу осуществления вневедомственных проверок экономических субъектов и оказания иных аудиторских услуг. Дополнительным объектом выступают общественные отношения, содержанием которых являются законные права и интересы обслуживаемых лиц либо третьих лиц, а также интересы общества и государства.

18. Объективная сторона заключается в использовании частным аудитором своих полномочий вопреки задачам своей деятельности, причинении последствий в виде существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства, и причинной связи между ними.

19. Сущность и содержание аудиторской деятельности определяются ФЗ от 07.08.2001 N 119-ФЗ "Об аудиторской деятельности" (в ред. от 03.11.2006) <1>.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. 1). Ст. 3422, N 51. Ст. 4829; 2002. N 1 (ч. 1). Ст. 2; 2005. N 1 (ч. 1). Ст. 45; 2006. N 6. Ст. 636, N 45. Ст. 4635.

19.1. В соответствии с положениями данного нормативно-правового акта при проведении аудиторской проверки аудиторские организации и индивидуальные аудиторы вправе: а) самостоятельно определять формы и методы ее осуществления; б) проверять в полном объеме документацию, связанную с финансово-хозяйственной деятельностью аудируемого лица, а также фактическое наличие любого имущества, учтенного в этой документации; в) получать у должностных лиц аудируемого лица разъяснения в устной и письменной формах по возникшим в ходе аудиторской проверки вопросам; г) отказаться от проведения аудиторской проверки или от выражения своего мнения о достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности в аудиторском заключении в случаях: непредставления аудируемым лицом всей необходимой документации; выявления в ходе аудиторской проверки обстоятельств, оказывающих либо могущих оказать существенное влияние на мнение аудиторской организации или индивидуального аудитора о степени достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности аудируемого лица; д) осуществлять иные права, вытекающие из существа правоотношений, определенные договором оказания аудиторских услуг и не противоречащие законодательству РФ.

19.2. Вместе с тем аудиторские организации и индивидуальные аудиторы обязаны: а) осуществлять аудиторскую проверку в соответствии с законодательством РФ; б) предоставлять по требованию аудируемого лица необходимую информацию о требованиях законодательства РФ, касающихся проведения аудиторской проверки, а также о нормативных актах РФ, на которых основываются замечания и выводы аудиторской организации или индивидуального аудитора; в) в срок, установленный договором оказания аудиторских услуг, передать аудиторское заключение аудируемому лицу и (или) лицу, заключившему договор оказания аудиторских услуг; г) обеспечивать сохранность документов, получаемых и составляемых в ходе аудиторской проверки, не разглашать их содержание без согласия аудируемого лица и (или) лица, заключившего договор оказания аудиторских услуг, за исключением случаев, предусмотренных законодательством РФ; д) исполнять иные обязанности, вытекающие из существа правоотношений, определенных договором оказания аудиторских услуг и не противоречащие законодательству РФ.

19.3. В соответствии с п. 5 и 6 ст. 1 ФЗ "Об аудиторской деятельности" индивидуальные аудиторы и аудиторские организации при осуществлении своей деятельности могут оказывать сопутствующие аудиту услуги: а) постановку, восстановление и ведение бухгалтерского учета, составление финансовой (бухгалтерской) отчетности, бухгалтерское консультирование; б) налоговое консультирование; в) анализ финансово-хозяйственной деятельности организаций и индивидуальных предпринимателей, экономическое и финансовое консультирование; г) управленческое консультирование, в том числе связанное с реструктуризацией организаций; д) правовое консультирование, а также представительство в судебных и налоговых органах по налоговым и таможенным спорам; е) автоматизацию бухгалтерского учета и внедрение информационных технологий; ж) оценку стоимости имущества, оценку предприятий как имущественных комплексов, а также предпринимательских рисков; з) разработку и анализ инвестиционных проектов, составление бизнес-планов; и) проведение маркетинговых исследований; к) проведение научно-исследовательских и экспериментальных работ в области, связанной с аудиторской деятельностью, и распространение их результатов, в том числе на бумажных и электронных носителях; л) обучение в установленном законодательством РФ порядке специалистов в областях, связанных с аудиторской деятельностью; м) оказание других услуг, связанных с аудиторской деятельностью.

Аудиторским организациям и индивидуальным аудиторам запрещается заниматься какой-либо иной предпринимательской деятельностью, кроме проведения аудита и оказания сопутствующих ему услуг.

20. Конструктивным признаком этого преступления является совершение общественно опасного деяния вопреки задачам аудиторской деятельности, что предполагает осуществление различного рода действий незаконного характера. В частности, можно выделить такие формы злоупотребления, как: искажение содержания бухгалтерско-финансовой отчетности экономических субъектов, дача заведомо неверной нормативно-правовой оценки совершенных хозяйствующими субъектами финансовых и хозяйственных операций, совершение действий и оказание услуг ненадлежащего характера и ненадлежащим организациям. К злоупотреблениям такого рода можно отнести, например, выдачу ложного благоприятного заключения о деятельности и состоянии дел банка незадолго до его банкротства и, как следствие, нанесение убытков кредиторам, вкладчикам; подкуп аудитора с целью нанесения вреда имиджу конкурирующей компании посредством вынесения аудиторского заключения с негативной характеристикой и т.д.

21. Обязательным признаком злоупотребления полномочиями аудитором является причинение существенного вреда. Как правило, он характеризуется причинением материального или морального вреда. Существенный вред может выражаться в причинении крупного материального ущерба (как в виде упущенной выгоды, так и в виде прямого ущерба) экономическим субъектам, в значительном ущербе гражданам, заключаться в банкротстве предприятия, потере рабочих мест, лишении налоговых и иных поступлений в доход государства, утрате организацией существующего положения на рынке, подрыве деловой репутации и других последствиях, оцениваемых судом. Причинение физического вреда личности исходя из специфики оказываемых услуг аудиторами не свойственно анализируемому составу преступления.

22. Злоупотребление полномочиями аудитором квалифицируется по коммент. статье только при наличии причинной связи между деянием и последствием. При этом действие или бездействие должно выступать в качестве главной непосредственной причины наступления вреда. Деяние виновного, совершенное с использованием служебного положения и вопреки задачам своей деятельности, во времени должно предшествовать наступлению существенного вреда. Если же указанные обстоятельства не удается установить со всей неопровержимостью, это будет свидетельствовать об отсутствии причинной связи между деянием субъекта и наступившими последствиями, которые не могут в таком случае быть вменены ему в вину.

23. Субъективная сторона может выражаться как в прямом, так и в косвенном умысле.

24. Субъект злоупотребления полномочиями частными аудиторами специальный, в возрасте не менее 16 лет.

24.1. В соответствии со ст. 15 ФЗ "Об аудиторской деятельности" право осуществления аудиторской деятельности предоставляется лицам, прошедшим соответствующую аттестацию, имеющим экономическое и (или) юридическое (высшее либо среднее специальное) образование, а также стаж работы по экономической или юридической специальности не менее трех лет.

Аттестация осуществляется в форме квалификационного экзамена. Лицам, успешно сдавшим квалификационный экзамен, выдается квалификационный аттестат аудитора. Квалификационный аттестат аудитора выдается без ограничения срока его действия.

24.2. Дополнительные требования к претендентам на получение квалификационного аттестата аудитора, а также порядок проведения аттестации на право осуществления аудиторской деятельности, перечень документов, подаваемых вместе с заявлением о допуске к аттестации, количество и типы аттестатов, программы квалификационных экзаменов и порядок их сдачи определяются уполномоченным федеральным органом.

24.3. Каждый аудитор, имеющий квалификационный аттестат, обязан в течение каждого календарного года начиная с года, следующего за годом получения аттестата, проходить обучение по программам повышения квалификации, утверждаемым уполномоченным федеральным органом. Обучение по программам повышения квалификации осуществляется лицами, имеющими лицензию на осуществление образовательной деятельности.

24.4. Аудиторы, прошедшие аттестацию, начинают свою деятельность после государственной регистрации в качестве субъекта предпринимательской деятельности, получения лицензии на осуществление аудиторской деятельности и включения в государственный реестр аудиторов и аудиторских фирм. Физические лица (аудиторы) могут заниматься аудиторской деятельностью в составе аудиторской фирмы, заключив с ней трудовое соглашение (контракт), либо самостоятельно, т.е. зарегистрировавшись в качестве предпринимателей.

24.5. Аудиторской деятельностью имеют право заниматься физические лица - аудиторы и юридические лица - аудиторские организации независимо от формы собственности, в том числе иностранные и созданные совместно с иностранными юридическими и физическими лицами. Аудиторские фирмы могут иметь любую организационно-правовую форму, предусмотренную законодательством РФ, за исключением формы акционерного общества открытого типа.

24.6. Аудиторы, работающие в фирме, в зависимости от выполняемых функций могут быть разделены на следующие группы: руководители аудиторской проверки, старшие аудиторы (руководители звеньев или бригад), рядовые участники аудиторских проверок, прочие специалисты. К числу прочих специалистов относятся бухгалтеры-эксперты, программисты, экономисты и т.д. Крупные и средние аудиторские фирмы могут иметь более сложную организационно-правовую структуру, включающую отделы или бюро. Небольшие аудиторские организации могут иметь упрощенную двухуровневую систему управления - руководитель организации, как правило, является руководителем проверки, и подчиненные ему рядовые аудиторы.

24.7. При осуществлении своих полномочий аудиторы не наделяются организационно-распорядительными или административно-хозяйственными функциями. Вместе с тем управленческими функциями обладает директор аудиторской фирмы, однако это не профилирующие полномочия. Поэтому при нарушении управленческих функций директор аудиторской фирмы будет привлекаться к УО по ст. 201, а не по ст. 202.

25. Квалифицирующий признак ч. 2 коммент. статьи - совершение деяния в отношении заведомо несовершеннолетнего или недееспособного лица - характерен только для деятельности частного нотариуса и к злоупотреблению полномочиями частным аудитором не относится.

26. Злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами (ч. 1 и 2) относится к преступлениям средней тяжести.

Другой комментарий к Ст. 202 Уголовного кодекса Российской Федерации

1. Объективная сторона преступления заключается в нарушении правил совершения нотариальных действий, установленных Основами законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-1. Использование частным нотариусом его полномочий вопреки задачам его деятельности может выражаться либо в нотариальных действиях, совершать которые ему запрещено законом, либо в нотариальных действиях при отсутствии предусмотренных законом оснований. Незначительные отступления от правил совершения нотариальных действий состава преступления не образуют.

Второй разновидностью деяния является нарушение порядка осуществления аудиторской деятельности (см. Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 119-ФЗ "Об аудиторской деятельности").

Не образуют рассматриваемого состава преступления злоупотребления частными нотариусами и аудиторами при оказании ими сопутствующих нотариальным действиям и аудиту услуг, предусмотренных ст. 15 Основ законодательства РФ о нотариате и п. 6 ст. 1 Федерального закона "Об аудиторской деятельности".

Злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами может быть связано с совершением ими иных преступлений (например, преступлений против собственности). Содеянное в таких случаях квалифицируется по совокупности преступлений.

2. Преступление признается оконченным с момента причинения существенного вреда. Существенность причиненного вреда является оценочным понятием.

3. С субъективной стороны преступление характеризуется прямым умыслом и альтернативно предусмотренными целями: а) целью извлечения выгод и преимуществ для себя, т.е. для частного нотариуса или аудитора лично или для других лиц либо б) целью нанесения вреда (имущественного или неимущественного) другим лицам.

4. Квалифицирующий признак - совершение деяния в отношении заведомо несовершеннолетнего (ст. 21 ГК РФ) или заведомо недееспособного (ст. 29 ГК РФ) лица (ч. 2) - может присутствовать только при злоупотреблении полномочиями частными нотариусами, поскольку специфика аудиторской деятельности предполагает невозможность совершения ими рассматриваемого преступления в отношении заведомо несовершеннолетнего или заведомо недееспособного лица.